Los procedimientos de solución de diferencias en antidumping en el nuevo TLCAN

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  Esta nota resume las recomendaciones de política del texto que Gisela Bolívar presentó en el seminario internacional La renegociación del Tratado de Libre Comercio de Norteamérica. Desafíos para México y sus regiones. El texto completo será incluido
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  1 LOS PROCEDIMIENTOS DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS EN ANTIDUMPING EN EL NUEVO TLCAN NOTAS DE POLÍTICA NÚM. 4 MARZO 2018 Los procedimientos de solución de diferencias en antidumping   en el nuevo TLCAN * E n mayo de 2017 la administración de Donald Trump anunció su intención de renegociar el Tratado de Libre Comercio de América del Norte ( TLCAN ) con el fin de reducir el déficit comercial de Estados Unidos con México y Canadá. La retórica con la que se ha conducido esta renegociación y el alcance de los objetivos buscados por la administra-ción de Estados Unidos crea un ambiente de incer-tidumbre en la región. Las posibles consecuencias sobre las inversiones, volumen de exportaciones, crecimiento económico y empleo son algunos de los temores en torno a estas negociaciones comer-ciales. El Colegio de la Frontera Norte (El Colef), El Colegio de México (Colmex) y la Universidad Nacional Autónoma de México ( UNAM ) integraron un grupo de trabajo para reflexionar sobre las implicaciones de la renegociación en marcha del TLCAN  y de la política migratoria de la actual admi-nistración de Estados Unidos con un primer semi-nario internacional La renegociación del Tratado de Libre Comercio de Norteamérica. Desafíos para  México y sus regiones . La nota de política que aquí se presenta ofrece una propuesta para la renegociación del mecanis-mo de resolución de diferencias en materia de cuo-tas antidumping   y cuotas compensatorias; un factor decisivo en la renegociación del TLCAN . Desde el principio, uno de los temas de enfrenta-miento para los grupos negociadores es el relativo a los mecanismos de solución de diferencias existen-tes en el TLCAN , especialmente el mecanismo conte-nido en el capítulo XIX   del acuerdo comercial, el cual se refiere a la revisión y solución de controver-sias en materia de cuotas antidumping   y compensa-torias. En el resumen de los objetivos para la rene-gociación que presentó E.U. se apunta con claridad que se busca la eliminación de dicho capítulo. Ya avanzada la negociación, E.U. pidió también revisar el mecanismo contenido en el capítulo XI , que esta-blece las bases para la solución de controversias en la relación inversionista-estado. * Esta nota resume las recomendaciones de política del texto que Gisela Bolívar presentó en el seminario internacional  La renegociación del Tratado de Libre Comercio de Norteamérica. Desafíos para México y sus regiones. El texto completo será incluido en un libro de próxima publicación.  2 EL COLEGIO DE LA FRONTERA NORTE Revisión de diferencias en materia de cuotas antidumping   y compensatorias De acuerdo con lo que establece el artículo 1904, en su párrafo 1, las partes reemplazarán las revisiones  judiciales internas de las resoluciones definitivas sobre cuotas antidumping   y compensatorias con la revisión que lleve a cabo un panel binacional; es decir, una vez que una autoridad investigadora del país importador lleve a cabo una investigación con-tra prácticas desleales en materia de dumping   o de subsidios, cuyo resultado plasme en una resolución definitiva, dicha resolución podrá ser revisada por un panel binacional. La finalidad de una revisión ante un panel bina-cional es la alternativa de que un grupo de expertos en comercio internacional autónomos a cualquier sistema judicial establecido pueda revisar una reso-lución definitiva derivada de procedimientos de investigación en el país importador. Esta opción, así como cualquier otro mecanismo alternativo de revi-sión, tiene o debería tener, como principal objetivo, el que las partes afectadas por una decisión de una autoridad tengan a su alcance un procedimiento más ágil, menos costoso, imparcial, independiente a cualquier interés, además de definitivo y ejecutable.La revisión ante un panel binacional de decisio-nes en materia de antidumping   y cuotas compensa-torias se estableció a través del mecanismo descrito en el artículo 1904 del TLCAN  y sus respectivas reglas de procedimiento. Con dicho mecanismo, a lo largo de los últimos 23 años se han llevado a cabo 126 casos de revisión. De ellos, cerca de 30 por cien-to de las decisiones de autoridades administrativas de Estados Unidos se han devuelto en parte o en su totalidad; es decir, los paneles han revocado parcial o totalmente dichas decisiones. Cerca de 90 por ciento de las decisiones emitidas por autoridades estadounidenses han concluido por dichas devolu-ciones o por desistimiento de las partes. Es pertinen-te anotar que tal desistimiento ha sido provocado en muchos casos por negociaciones de las empresas involucradas, derivadas de los posibles resultados también en contra de las decisiones de las autorida-des estadounidenses; es decir, la existencia del meca-nismo establecido en el artículo 1904 del TLCAN  ha asegurado que los exportadores canadienses, esta-dounidenses y mexicanos pueden acudir a un pro-cedimiento de revisión alternativo –distinto al sistema estadounidense–, mecanismo que ha pro-bado ser eficiente y equitativo.Cabe señalar que los estándares de revisión que rigen los mecanismos de solución de diferencias en paneles binacionales se apegan estrictamente a los criterios, precedentes y disposiciones legales del país en cuestión; es decir, los paneles binacionales anali-zan los casos que se les presentan aplicando los principios de derecho que aplicaría un tribunal de México, E.U. o Canadá (según sea el país que está imponiendo cuotas antidumping   o compensatorias)  y en ese sentido, este proceso de revisión no impone principios y reglas legislativas extraterritoriales. Este criterio de revisión fue establecido de esta manera para que efectivamente la acción de los paneles sustituyera la acción de los tribunales sólo en tanto a la conformación del órgano revisor, pero no en tanto al objetivo y las bases legales de la revi-sión. Así, las partes, al negociar el TLCAN , pusieron de común acuerdo las reglas de establecimiento de los paneles –es decir, su integración–, así como la ley aplicable y la jurisdicción que dicha decisión se pueda considerar con el carácter de final, obligato-ria para las partes, ejecutable y sujeta a la aplicación de posibles sanciones por falta de cumplimiento de las decisiones de los paneles.En los 24 años de vigencia del TLCAN , diversos paneles binacionales de revisión han emitido reco-mendaciones adversas a las decisiones de las autorida-des administrativas estadounidenses relacionadas con investigaciones de dumping   y subsidios. Los efectos económicos y legales que estas diversas decisiones han tenido en el mercado estadounidense y en su sistema  jurídico explican la postura oficial de parte del gobierno de Estados Unidos en la renegociación del TLCAN . Su intención es eliminar el mecanismo de solución de controversias contenido en el capítulo  3 LOS PROCEDIMIENTOS DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS EN ANTIDUMPING EN EL NUEVO TLCAN XIX  , postura que evidentemente no es compartida ni por Canadá ni por México. En este momento, tanto para Canadá como para México, la propuesta de E.U. se percibe como un factor decisivo de rompimiento de las negociaciones, al menos así se ha manifestado en diversos medios de comunicación. Propuestas para la revisión del mecanismo de resolución de conflictos Si bien es cierto que en los 24 años de existencia del TLCAN  no se han revisado los mecanismos de solu-ción de diferencias, el mecanismo del capítulo XIX   sin lugar a dudas puede ser mejorado. Los mecanis-mos de solución de diferencias crean un marco  jurídico que da certeza a las partes sobre el cumpli-miento en la aplicación de las reglas, beneficios y obligaciones surgidos del tratado. Los primeros 100 días de la administración de Trump han decantado una política comercial pro-teccionista con investigaciones antidumping   en varios sectores: madera blanda contra Canadá (aunque se inició con la administración anterior), azúcar contra México y más recientemente el caso de cuotas compensatorias contra Bombardier, entre otras. La continuación de esta tendencia significaría un retroceso al proceso de integración que ha logra-do apuntalar la competitividad de la región en sec-tores claves tales como el automotriz. De ahí la importancia de afinar las herramientas con que cuentan los tres países de Norteamérica. Reconociendo que el objetivo de los mecanis-mos alternativos de solución de conflictos es que las partes afectadas por una decisión definitiva de una autoridad tengan a su alcance un procedimiento más ágil, menos costoso, imparcial, independiente a cualquier interés, además de definitivo y ejecutable, hay varias áreas en las cuales es posible mejorar lo hasta ahora pactado en el TLCAN : 1 ) La creación de un órgano tripartita y autónomo a los gobiernos, creado con fondos de desarrollo aportados por los tres países y administrado por el Banco de Desarrollo de América del Norte ( BDAN ), cuyo objetivo sea asesorar a las PyMES (tradicionalmente excluidas de estos procedi-mientos) y guiar su participación en los proce-dimientos de investigación y en los mecanismos de solución de diferencias.  2 ) La creación de un secretariado común integra-do por expertos en materia de comercio inter-nacional, que apoyen las actividades de los paneles binacionales. 3 ) La conformación de paneles de revisión debería integrarse por tres nacionales del país que no esté en conflicto y dos panelistas del país impor-tador del que se revisará la decisión. Con ello se asegura que la mayoría de los panelistas son de un tercer país –que no tendrá interés alguno en el resultado de la decisión— y que los dos res-tantes conocen de forma más cercana el sistema legal bajo el cual se determinará si se cumplió o no con el criterio de revisión, como lo haría un tribunal interno del país cuya decisión está sujeta a escrutinio.Como parte del criterio de revisión de los pane-les, se propone incluir el reconocimiento de parte de los tres países de la aplicabilidad de los acuerdos de la Organización Mundial de Comercio ( OMC ), para asegurar que, en sintonía con el cumplimiento de las obligaciones internacionales, dicho criterio de revisión sea simétrico para los tres países.Con el objetivo de dar mayor certeza jurídica a las partes, así como continuidad a la aplicación de criterios legales se propone la conformación de un tribunal permanente que revise las decisiones de solución de diferencias derivados del TLCAN  con reglas de procedimiento específicas que incluyan la mecánica de selección de los miembros del tribunal, un código de conducta, requisitos para ser parte del tribunal, recursos administrativos, sede y presu-puesto. Las decisiones de este tribunal deben ser inapelables y definitivas.
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